何家权
服务地区：河南-信阳
擅长：刑事案件、证券投资、婚姻家庭
何家权律师亲办案例
姚某与覃某探视权纠纷案
来源：何家权律师
发布时间：2016-02-10
浏览量:735
【要点提示】
本案代孕协议以合法形式掩盖非法目的，且内容违反法律和公序良俗，应认定为无效。虽然《人类辅助生殖技术管理办法》明确禁止实施代孕技术，但不宜认定一切代孕协议均无效，从人道主义出发，在极端的个别情况下符合一定要件的代孕协议可以认定为有效。享有探视权的主体必须具备两个条件：一是与子女保持父母子女权利义务关系；二是离婚后与子女分开生活的非直接抚养子女的父母一方。离婚仅系非直接抚养子女的父母一方与子女分开生活的原因之一，并不能涵盖所有情形，本案在法律适用上应作扩大解释，准予原告姚某行使探视权。
【案例索引】
一审：广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2011）城中民一初字第838号（2011年11月8日）
【案情】
原告：姚某
被告：覃某
原告姚某起诉称：2010年1月份，原告与被告经他人介绍认识，后来同居，原告怀孕。2011年5月25日原告在桂林市妇女儿童医院生下儿子覃某某。2011年6月3日儿子出院后被告抱回家中，被告拒绝原告探望儿子。原告没有工作，没有房产，没有固定的住所，不适宜抚养覃某某。相反，被告是公司经理，有稳定的收入，有数处房产，且被告的父母都有能力且愿意与被告共同抚养覃某某，按照《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第4条的规定，儿子覃某某应归被告抚养，被告实际上也在履行这一义务。由于被告不给原告探望儿子，严重伤害了作为母亲的原告及儿子的感情。原告多次与被告协商，双方无法达成协议。被告的行为违反《婚姻法》第38条有关探望的规定，特向人民法院起诉，请求法院依法判决：（1）原被告非婚生子覃某某归被告抚养；（2）被告原告探望儿子覃某某每月一次、每次两天的机会，诉讼费由被告承担。
被告覃某答辩称：原告与被告通过第三方达成代孕协议，双方约定小孩生下来后归被告方抚养、监护，原告姚某自动放弃其探视权，这份协议是当事人的真实意思表示，内容并没有违反法律禁止性的规定，对双方均有约束力。原告的诉请违约，且原告以婚姻法第38条来主张探视权，由于该条规定的是离婚后探视权如何行使，而本案中原告与被告根本就没有结婚，故原告主张探视权没有法律依据，请求法院依法驳回原告的诉请。
本案基本案情是：2010年1月1日覃某作为代孕需求方甲方与乙方福来代孕网签订了《爱心代孕合作协议》，协议主要内容如下：（1）甲乙双方是在完全自愿的基础上达成的代孕协议。乙方（以下简称代孕方）完全自愿为甲方代孕。协议期间，任何方不得在对方未发生违约的情况下中止协议约定内容，否则私自中止方属于违约。（注：乙方为代孕方的全权代理人）。（2）本协议有效期为即日起至代孕方所生养的甲方亲生子（女）满月为止。最长期限为即日起17个月。如果一方违约或者需要承担协议规定的责任，有效期至违约方完全承担并履行其相关责任为止。（3）代孕方在服务期间所生养的小孩必须是甲方的亲生子（女）。（11）甲方付代孕方代孕报酬总额为16万元。（17）双方一辈子永远不得有打探对方的一切关于真实身份资料的行为。（28）受孕的方式：自然受孕（性生活受孕），只限于代孕妈妈每月排卵的那几天进行性生活。38.合约于2010年4月1日起开始生效。此外，双方还约定了违约责任。覃某、韦某分别作为甲方和乙方在合同书上签字。合同签订后，姚某分别于2011年1月8日、2月11日、3月25日、4月14日及6月3日出具收条，收条记载收到覃某支付的代孕佣金及代孕补偿费共计18万元整，代孕佣金已结清，覃某、韦某签订的代孕协议自动终止。2011年5月25日姚某在桂林市妇女儿童医院生下儿子覃某某。2011年6月3日儿子出院后被覃某抱回家中，覃某拒绝姚某探望儿子，姚某遂于2011年9月26日向广西壮族自治区柳州市城中区人民法院提起诉讼，请求法院判决：（1）覃某、姚某非婚生子覃某某归覃某抚养；（2）覃某给姚某探望儿子覃某某每月一次，每次两天的机会；（3）诉讼费由覃某某承担。
【审判】
本案在审理过程中，经广西壮族自治区柳州市城中区人民法院主持调解，双方当事人于2011年11月8日自愿达成如下协议：（1）原告姚某与被告覃某的非婚生小孩覃某某（男，2011年5月25日出生）由被告覃某抚养，抚养费由被告覃某自行承担；（2）原告姚某每年探视覃某某三次，探视的时间和地点由双方自行协商。案件受理费300元（原告已预交），减半收取150元，由原告姚某承担75元，被告覃某承担75元。城中区人民法院据此制作了（2011）城中民一初字第838号民事调解书，对当事人达成的上述调解协议予以确认。
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律师信息
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律师姓名：何家权
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执业律所：河南国胜律师事务所
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职 务：主办律师
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执业证号：14115*********451
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